Vergaberecht SS 2017 (2) rechtl. Grundlagen - online ...

Vergaberecht (2)

Rechtliche Grundlagen

SS 2017

Kurt Reindl

1

2

Inhalte1. UE Einführung

2. UE Rechtliche Grundlagen

3. UEPersönlicher Geltungsbereich; Sachlicher Geltungsbereich; Ausnahmen vom Vergaberecht

4. UE Verfahrensarten im Überblick

5. UE Ablauf des Vergabeverfahrens I

6. UE Ablauf des Vergabeverfahrens II

7. UE Ablauf des Vergabeverfahrens III

8. UE Rechtsschutz I

9. UE Rechtsschutz II

10. UE Präsenztermin: Diskussion und Stoffwiederholung

11. UE Präsenztermin: Diskussion und Stoffwiederholung

12. UE Präsenztermin: schriftliche Lehrveranstaltungsprüfung

UE = Unterrichtseinheit

3

Übersicht (vereinfachte Darstellung – ohne Verteidigung und Sicherheit)

GPA (OSB)

BVergG(OSB u USB)

Teil I, II, III

AEUVGrundfreiheiten und allg Diskriminierungsverbot:

Gleichbehandlung, Transparenz, Nachprüfbarkeit (OSB u USB)

Öffentliche und Sektoren-Auftraggeber in Ö; Bewerber und Bieter

KonzRL

(OSB)

Verord-nungen

Verg-RSG der Län-der

KlassRM-RL

(OSB)

Sekt RL

(OSB)

Sekt RM-RL

(OSB)

BVergGTeil I, IV

Klass RL

(OSB)

OSB = Oberschwellenbereich

USB = Unterschwellenbereich

klass RL = klassiche Richtlinie

Sekt RL = Sektoren-Richtlinie

RM-RL = Rechtssmittelrichtlinie

BVergG = Bundesvergabegesetz

VergRSG = Vergaberechtsschutzgesetz(e)

GPA = Agreement on Government Procurement

AEUV = Vertrag über die Arbeitsweise der Europäischen Union

BVergKonzG

BvergKonz

G

4

Fallbeispiel - Frage

Fällt die beabsichtigte

Beschaffung von

Programmheften, Eintrittskarten

und sonstigen Druckwerken

durch die Bruckner Festspiele

GmbH (BFG) unter das GPA?

5

Agreement on Government Procurement – GPA

� „Tokyo-Round Code on Government Procurement“ (1979) und Revised “Tokyo

Round Code on Government Procurement” (1987)

— Im Rahmen des GATT in der “Tokyo Runde” verhandelt und am 01.01.1981 in Kraft getreten

— Transparentere Vergaben von Lieferaufträgen durch „Zentrale Regierungsstellen“

— Gegen Inländerbegünstigung und Diskriminierung ausländischer Lieferanten und Produzenten

— Abgelöst durch Uruguay-Round Agreement on Government Procurement

Internationales Recht

6

� „Agreement on Government Procurement“ (GPA 1994)

— Ergebnis der Verhandlungen der „Uruguay-Runde“ (1986 – 1994) und gleichzeitig mit dem WTO-

Abkommen am 01.01.1996 in Kraft getreten

— GPA ist gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation

integrierender Bestandteil dieses Abkommens [siehe http://www.wto.int/english/docs_e/legal_e/legal_e.htm,

Annex 4(b)]

— Ausweitung des persönlichen Anwendungsbereiches auf die subzentrale Ebene und öffentliche

Einrichtungen

— Ausweitung des sachlichen Anwendungsbereiches von Lieferleistungen auf Dienstleistungen und

Bauleistungen

— Sicherstellung einer fairen und nichtdiskriminierenden Auftragsvergabe durch ein subjektive Rechte

einräumendes innerstaatliches Vergabeverfahren

— “Plurilaterales Abkommen”

• Gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation bindet das

GPA nur jene WTO-Mitgliedstaaten, die es ratifiziert haben


7


� Revised “Agreement on Government Procurement” (2012)

— in Kraft getreten am 6. April 2014

— Mitgliedstaaten

• http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/memobs_e.htm#parties

— Vertragstext

• https://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/rev-gpr-94_01_e.htm

— Annexe:

• https://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gp_app_agree_e.htm

Annex 1: central government entities

Annex 2: sub-central government entities

Annex 3: other entities

Annex 4: goods

Annex 5: services

Annex 6: construction services

Annex 7: general notes.

8


GPA-Anwendungsbereich

� Persönlicher Anwendungsbereich

— Ebene der Zentralregierung

— Ebene unterhalb der Zentralregierung

• Regionale und lokale Einheiten

• Einrichtungen des öffentlichen Rechts

— Sektorenauftraggeber

� Sachlicher Anwendungsbereich

— Liefer-, Dienstleistungs- und Bauaufträge

— „Negativlistenmodell“ bei Lieferungen (jede nicht explizit ausgeschlossene Warenart ist vom GPA umfasst)

— „Positivlistenmodell“ bei Dienstleistungen und Bauleistungen

• United Nations Provisional Central Product Classification (CPC Prov.)

http://unstats.un.org/UNSD/cr/registry/regcst.asp?Cl=9&Lg=1

OSB

9


GPA-Schwellenwerte

� Können von Mitgliedstaat zu Mitgliedstaat unterschiedlich sein

— ausgedrückt in SZR („Sonderziehungsrechte“) („Special Drawing Rights“ SDR)

— Recheneinheit des internationalen Währungsfonds (IWF): enthält feste Beträge der vier wichtigsten Weltwährungen

US-Dollar, Euro, Yen und britisches Pfund

� Für EU laut Appendix I zum GPA gültige Schwellenwerte

— Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge auf Ebene der Zentralregierung: 130 000 SZR

• Annex 1 zu Appendix I

— Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge auf Ebene unterhalb der Zentralregierung: 200 000 SZR


— Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge von Sektorenauftraggebern: 400 000 SZR


— Bauaufträge: immer 5 000 000 SZR

OSB

10


GPA-Verfahren

� open tendering:

— Offenes Verfahren (d.h. offen für alle Unternehmen)

• hohe Transparenz

� selective tendering

— Nicht offenes Verfahren

• nur bestimmte geeignete Unternehmen werden zur Angebotslegung aufgefordert

� limited tendering

— Auftragsvergabe an Unternehmen nach Wahl des Auftraggebers

• nur unter besonderen Umständen zulässig (z.B. bei besonderer Dringlichkeit)

OSB

11


GPA-Zuschlagskriterien

� “The evaluation criteria set out in the notice of intended procurement or tender

documentation may include, among others, price and other cost factors, quality, technical

merit, environmental characteristics and terms of delivery” (Art X Z 9 GPA)

OSB

12


Appendix I zum GPA

� Bestehend aus sieben Annexen

� Annexe 1 bis 3: Persönlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei

— Annex 1: Lieferaufträge 130 TSZR / Dienstleistungsaufträge 130 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR

• Rat der Europäischen Union, Europäische Kommission und Europäischer Auswärtiger Dienst (EAD)

• zentrale Regierungsstellen (central government entities)

in Ö: Bundeskanzleramt, Bundesministerien

Bundesamt für Eich- und Vermessungswesen, Österreichische Forschungs- und Prüfzentrum Arsenal

Gesellschaft m.b.H, Bundesanstalt für Verkehr, Bundesbeschaffung G.m.b.H, Bundesrechenzentrum

G.m.b.H

“All other central public authorities including their regional and local sub-divisions provided that they do not

have an industrial or commercial character.”

OSB

13



• Im “Revised GPA” nun mit folgender Präzisierung: All contracting authorities of the administrative units as

defined by Regulation 1059/2003 – NUTS Regulation.)

• bodies governed by public law gem EU-Vergaberichtlinie

Für Ö “All bodies under the budgetary control of the ‘Rechnungshof’ (Court of Auditors) exept those of an

industrial or commercial nature”.


• All contracting entities whose procurement is covered by the EU utilities directive which are contracting authorities

(e.g. those covered under Annex 1 and Annex 2) or public undertakings and which have as one of their activities

any of those referred to below or any combination thereof: …

OSB

14


• Für Ö

• Local authorities and associations of local authorities producing, transporting or distributing

drinking water pursuant to the Wasserversorgungsgesetze of the nine Länder

• Entities operating a transmission or distribution network pursuant to the Elektrizitätswirtschafts-und Organisationsgesetz, BGBl. I No 143/1998, as amended, or pursuant to the

Elektrizitätswirtschafts(wesen)gesetze of the nine Länder

• Entities authorised to provide airport facilities pursuant to the Luftfahrtgesetz, BGBl. No

253/1957, as amended.

• Inland ports owned totally or partially by the Länder and/or Gemeinden.

• Entities authorised to provide transport services pursuant to the Eisenbahngesetz, BGBl. No

60/1957, as amended, or the Kraftfahrliniengesetz, BGBl. I No 203/1999, as amended.

• Österreichische Bundesbahn

• Schieneninfrastrukturfinanzierungs-Gesellschaft mbH

• Entities authorised to provide transport services pursuant to Eisenbahngesetz, BGBl. No

60/1957, as amended

OSB

15


� Annexe 4 bis 7 - Sachlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei

— Annex 4 laut „Revised GPA“: Negativlistenmodell bei Lieferungen (die darin explizit genannten

Warenarten sind vom GPA nicht umfasst)

— Annex 5 laut „Revised GPA“: Positivlistenmodell bei Dienstleistungen (nur die explizit genannten

Dienstleistungen sind vom GPA umfasst)

• zB Telecommunications services, Central Product Classification (CPC) no 752

Siehe http://unstats.un.org/unsd/cr/registry/regcst.asp?Cl=9&Lg=1

— Annex 6 laut „Revised GPA“: Positivlistenmodell der Bauleistungen (nur die explizit genannten

Bauleistungen sind vom GPA umfasst)

• All services listed in Division 51 CPC

Bauaufträge

Lieferaufträge

DL-Aufträge

OSB

16


— Annex 7: GENERAL NOTES AND DEROGATIONS FROM THE PROVISIONS OF ARTICLE IV OF

APPENDIX I OF THE EU

• procurement of agricultural products made in furtherance of agricultural support programmes and human feeding

programmes (e.g. food aid including urgent relief aid), and

• procurement for the acquisition, development, production or co-production of programme material by

broadcasters and contracts for broadcasting time.

• Procurement by procuring entities covered under Annexes 1 and 2 in connection with activities in the fields of

drinking water, energy, transport and the postal sector are not covered by this Agreement, unless covered under

Annex 3.

OSB

17


Appendix II zum GPA

� publication of notices of intended procurements (Art IX:1 GPA) and of post-award notices (Art

XVIII:1 GPA)

— Für Ö: Amtsblatt der Europäischen Union und Amtsblatt zur Wiener Zeitung

— (künftig: [TO BE PROVIDED BY EACH PARTY AT, OR PRIOR TO, THE TIME OF THE DEPOSIT OF ITS INSTRUMENT OF

ACCEPTANCE])

Appendix III zum GPA

� annual publication of information on permanent lists of qualified suppliers in the case of selective

tendering procedures (Art IX:9 GPA)

— Für die EU: “Member States do not normally operate permanent lists of suppliers and service providers. In the

few cases that such lists exist, this will be published in the Official Journal of the European Communities”

OSB

18


Appendix IV zum GPA

� publication of laws, regulations, judicial decisions, administrative rulings of general application and

any procedure regarding government procurement covered by the Agreement on Government

Procurement (Art XIX:1 GPA)

— Für Ö:

• Österreichisches Bundesgesetzblatt, Amtsblatt zur Wiener Zeitung

• Sammlung von Entscheidungen des Verfassungsgerichtshofes

• Sammlung der Entscheidungen des Verwaltungsgerichtshofes – administrativrechtlicher und

finanzrechtlicher Teil

• Amtliche Sammlung der Entscheidungen des OGH in Zivilsachen

OSB

19


In wie weit ist bei der

Beschaffung von




GmbH (BFG) das Unionsrecht

von Relevanz?

20

Unionsrecht

Primärrecht

� Grundfreiheiten und allgemeines Diskriminierungsverbot

� Beschränkt auf Sachverhalte mit grenzüberschreitendem Bezug

� Unmittelbare Anwendung

— Keine Umsetzung in nationales Recht notwendig

� Subsidiäre Anwendung

— Nur, wenn keine speziellen Regelungen im Sekundärrecht (zB Vergabe-Richtlinien; siehe

unten)

• zB Auftragsvergaben im Unterschwellenbereich

USB

OSB

21

Unionsrecht

Grundfreiheiten

� Verbot der Diskriminierung und der unverhältnismäßigen Beschränkung sowie

Transparenzgebot abgeleitet aus

— Warenverkehrsfreiheit (Art 34 AEUV),

— Arbeitnehmerfreizügigkeit (Art 45 AEUV),

— Niederlassungsfreiheit (Art 49 AEUV),

— Dienstleistungsfreiheit (Art 56 AEUV)

USB

OSB

22

Unionsrecht

� Beispiel I: EuGH Rs C-243/89, Storebaelt

— Vom Auftraggeber vorgegebene Bedingung für die Angebotslegung war die weitgehende

Verwendung von inländischen Baustoffen, Verbrauchsgütern, Arbeitskräften und

Geräten

— Laut EuGH stellt dies einen Verstoß gegen die Warenverkehrsfreiheit,

Arbeitnehmerfreizügigkeit und Dienstleistungsfreiheit dar (Leitsatz 3 der Entscheidung

des EuGH)

• Hinweis: Bei den in der E genannten Artikeln 30, 48 und 49 handelt es sich um jene des EG-Vertrages

vor dem Vertrag von Amsterdam (vgl Art 12 Abs 1 und Pkt B der Übereinstimmungstabelle des Anhangs

zum Vertrag von Amsterdam, ABl C 1997/340)

USB

OSB

23

Unionsrecht

� Beispiel II: EuGH Rs C-231/03, Coname

— „Die Artikel 43 EG [Niederlassungsfreiheit] und 49 EG [Dienstleistungsfreiheit] stehen

der unmittelbaren Vergabe einer Konzession für die Verwaltung der öffentlichen

Dienstleistung der Gasversorgung an eine Gesellschaft mit überwiegend öffentlichem

Stammkapital, an dem eine Gemeinde eine Beteiligung von 0,97 % hält, durch diese

Gemeinde entgegen, wenn diese Vergabe nicht Transparenzerfordernissen genügt, die,

ohne notwendigerweise eine Verpflichtung zur Vornahme einer Ausschreibung zu umfassen,

insbesondere geeignet sind, einem in einem anderen Mitgliedstaat als dem dieser

Gemeinde niedergelassenen Unternehmen vor der Vergabe Zugang zu angemessenen

Informationen über diese Konzession zu ermöglichen, so dass dieses Unternehmen

gegebenenfalls sein Interesse am Erhalt dieser Konzession hätte bekunden können.“ (LS 2)

USB

OSB

24

Unionsrecht

Allgemeines Diskriminierungsverbot

� Verbot der Bevorzugung inländischer gegenüber ausländischen Unternehmen

oder Produkten bzw Dienstleistungen (Artikel 18 AEUV).

� EuGH bezieht sich auf das Diskriminierungsverbot, wenn Subsumtion unter

Grundfreiheiten nicht möglich ist (insbes bei der Beurteilung vergabefremder, etwa

sozialer oder ökologischer Entscheidungskriterien).

� Verbot der Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit schließt

Verpflichtung zur Transparenz ein.

USB

OSB

25

Unionsrecht

� Beispiel I: EuGH Rs 31/87, Beentjes

— Vom Auftraggeber vorgesehenes Kriterium für die Zuschlagsentscheidung war die

Beschäftigung von beim regionalen Arbeitsamt gemeldeten Langzeitarbeitslosen.

— Laut EuGH sind vergabefremde Kriterien grunsätzlich zulässig, solange sie nicht gegen das

Diskriminierungsverbot verstoßen.

— Verstoß gegen Diskriminierungsverbot möglich, wenn Kriterium von nicht

einheimischen Unternehmen nicht oder nur schwer erfüllbar ist (Rn 30)

— Weitere Voraussetzung: Vergabefremde Kriterien müssen bekannt gemacht bzw. veröffentlicht

worden sein (Rn 36) (Transparenzgebot)

USB

OSB

26

Unionsrecht

� Beispiel II: EuGH Rs C-324/98, Telaustria

— „Auch wenn solche Verträge [Dienstleistungskonzessionen] vom Anwendungsbereich der

[Sektoren-RL] ausgenommen sind, haben die Auftraggeber, die sie schließen, doch die

Grundregeln des Vertrages im Allgemeinen und das Verbot der Diskriminierung aus

Gründen der Staatsangehörigkeit im Besonderen zu beachten, das insbesondere eine

Verpflichtung zur Transparenz einschließt, die es dem Auftrag[nehmer] ermöglicht,

festzustellen, ob dieses Verbot beachtet worden ist.“

USB

OSB

27

Unionsrecht

Grundsätze aus dem Primärrecht für OSB und USB*)

� Gleichbehandlung

� Transparenz

� Nachprüfung

*) OSB = Oberschwellenbereich, USB = Unterschwellenbereich; die Schwellenwerte ergeben sich aus dem

Sekundärrecht; aktuell gelten laut Schwellenwert-VO 2015/2341/EU und Schwellenwert-VO 2015/2342/EU

folgende Schwellenwerte:

— Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen 5 225 000 EUR

— Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 135 000 EUR

— Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 209 000 EUR

— Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 418 000 EUR

USB

OSB

28

Unionsrecht

Sekundärrecht

� Richtlinien (RL) betreffend das Vergabeverfahren und Rechtsmittelrichtlinien

— Harmonisierung der nationalen Vergaberechtsordnungen

— Grundsätzlich keine unmittelbare Anwendung

— Umsetzung in nationales Recht erforderlich

— (mangels Umsetzung uU unmittelbare Anwendung nach den Prinzipien des EuGH)

� Verordnungen (VO)

— unmittelbar anwendbar

OSB

29

Unionsrecht

� Entscheidungen (E) bzw. Beschlüsse (B)

— zB Entscheidung der Kommission gem Artikel 30 Absatz 1 der Richtlinie 2004/17/EG (Sektoren-

RL) zur Freistellung bestimmter Sektorentätigkeiten von der Anwendung der Sektoren-RL, wenn

davon auszugehen ist dass eine Tätigkeit unmittelbar dem Wettbewerb ausgesetzt ist

OSB

30

Unionsrecht

Richtlinien zur Regelung des Vergabeverfahrens (materielles Recht)

� sog „klassische“ Richtlinie über die öffentliche Auftragsvergabe

� Sektoren-Richtlinie

� Konzessions-Richtlinie

� Verteidigungs- und Sicherheits-Richtlinie

OSB

31

Unionsrecht

� „klassische“ RL 2004/18/EG ABl L 2004/134, 114, idgF

— Sachlicher Anwendungsbereich

• Bauaufträge und Baukonzessionsaufträge

• Lieferaufträge

• Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge)

— Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Abs 9)

• Der Staat und seine Gebietskörperschaften


• Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen

— Außer Kraft getreten am 18. April 2016.

OSB

32

Unionsrecht

� Sektoren-RL 2004/17/EG ABl L 2004/134, 1, idgF

— Sachlicher Anwendungsbereich

• Bauaufträge (nicht: Baukonzessionsaufträge)

• Lieferaufträge

• Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge)

— Persönlicher Anwendungsbereich: in den Wirtschaftssektoren Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie Postdienste tätige Unternehmen (Art 2 ff)

• Der Staat und seine Gebietskörperschaften


• Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen

• Öffentliche Unternehmen

• Mit Ausschließlichkeitsrechten bzw besonderen Rechten ausgestattete private Unternehmen

— Außer Kraft getreten am 18. April 2016.

OSB

33

Unionsrecht

Legislativpaket 2014:

� „klassische“ RL 2014/24/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES

vom 26. Februar 2014 über die öffentliche Auftragsvergabe und zur Aufhebung der

Richtlinie 2004/18/EG

— Umsetzungsfrist: 18. April 2016.

� Sektoren-RL 2014/25/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom

26. Februar 2014 über die Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Bereich der

Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste und zur Aufhebung

der Richtlinie 2004/17/EG

— Umsetzungsfrist: 18. April 2016

� Konzessions-RL 2014/23/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES

vom 26. Februar 2014 über die Konzessionsvergabe

— Umsetzungsfrist: 18. April 2016

OSB

34

Unionsrecht

� Inhaltliche Schwerpunkte des Legislativpaketes sind die Modernisierung und Adaptierung

des rechtlichen Rahmens für die Vergabe von Aufträgen durch öffentliche Auftraggeber und

Sektorenauftraggeber. Dazu zählen unter anderem

— die Einführung neuer Vergabeverfahren,

— die Berücksichtigung neuer Formen der Beschaffung in den Mitgliedstaaten, insbesondere in Form

der grenzüberschreitenden gemeinsamen Auftragsvergaben,

— die Möglichkeit der verstärkten Berücksichtigung ökologischer, sozialer und innovativer Aspekte bei

der Durchführung von Vergabeverfahren,

— die Verpflichtung zur elektronischen Durchführung von Vergabeverfahren und

— die Berücksichtigung bestimmter Ausnahmen gemäß der Rechtsprechung des Europäischen

Gerichtshofes (EuGH).

— Sekundärrechtliche Regelung der Vergabe von Baukonzessions- und

Dienstleistungskonzessionsverträgen

OSB

35

Unionsrecht

� Verteidigungs- und Sicherheits- RL 2009/81/EG ABl L 2009/216, 76 idgF

— Sachlicher Anwendungsbereich (Art 2)

• Lieferung von Militärausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze

• Lieferung von sensibler Ausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze

• Bauleistungen, Lieferungen und Dienstleistungen in unmittelbarem Zusammenhang mit der in den Buchstaben a und b genannten Ausrüstung in allen Phasen ihres Lebenszyklus

• Bau- und Dienstleistungen speziell für militärische Zwecke oder sensible Bauleistungen und sensible Dienstleistungen

— Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Z 17)

• „Auftraggeber“: öffentliche Auftraggeber im Sinne von Artikel 1 Absatz 9 der Richtlinie 2004/18/EG und Auftraggeber im Sinne von Artikel 2 der Richtlinie 2004/17/EG

— Umsetzungsfrist war 21. August 2011; umgesetzt durch BGBl I 2012/10 (BVergGVS 2012)

OSB

36

Unionsrecht

Richtlinien zur Regelung des Rechtsschutzes in Vergabeverfahren

� Rechtsmittel-RL 1989/665/EWG ABl L 1989/395, 33 idgF

— Regelt Rechtsmittel in Vergabeverfahren im klassischen Bereich

— Um auch einen angemessenen Rechtsschutz von Bewerbern und Bietern während eines

Konzessionsvergabeverfahrens sicherzustellen wurde die Rechtsmittel-Richtlinie durch die

Konzessions-RL 2014/23/EU entsprechend geändert.

— Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards

• Vor Vertragsschluss:

• Nachprüfungsverfahren

• Stillhaltefristen

• Freiwillige ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung

• Nach Vertragsschluss:

• Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen

• alternative Sanktionen

— Korrekturmechanismusverfahren der Kommission

OSB

37

Unionsrecht

� Sektoren-Rechtsmittel-RL 1992/13/EWG ABl L 1992/76, 14, idgF

— Regelt den Rechtsmittel in Vergabeverfahren im Sektorenbereich

• Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der

Postdienste

— Um auch einen angemessenen Rechtsschutz von Bewerbern und Bietern während eines

Konzessionsvergabeverfahrens sicherzustellen wurde die Rechtsmittel-Richtlinie durch die

Konzessions-RL 2014/23/EU entsprechend geändert.

— Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards

• Vor Vertragsschluss:

• Nachprüfungsverfahren

• Stillhaltefristen

• Freiwillige ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung

• Nach Vertragsschluss:

• Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen

• alternative Sanktionen

— Korrekturmechanismusverfahren der Kommission

OSB

38

Unionsrecht

Weitere Richtlinien im Bereich des Vergabewesens

� Richtlinie 2014/55/EU über die elektronische Rechnungsstellung bei öffentlichen

Aufträgen, Abl L 2014/133, 1.

� Richtlinie 2009/33/EG über die Förderung sauberer und energieeffizienter Straßenfahrzeuge, ABl. L

2009/120, 5 idgF

� Richtlinie 2009/52/EG über Mindeststandards für Sanktionen und Maßnahmen gegen Arbeitgeber, die

Drittstaatsangehörige ohne rechtmäßigen Aufenthalt beschäftigen, Abl L 2009/168, 24, idgF

39

Unionsrecht

Verordnungen (VO)� VO 2015/2170/EU (für den klass. Bereich), 2015/2171/EU (für den Sektoren-Bereich)

und 2015/2172/EU (für Konzessionsverträge)

— Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen/Dienstleistungskonzessionen 5 225 000 EUR

— Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 135 000 EUR

— Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 209 000 EUR

— Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 418 000 EUR

� VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge (CPV) ABl

L 2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14

— Siehe http://ted.europa.eu/

OSB

40

Unionsrecht

� Durchführungsverordnung (EU) 2015/1986 zur Einführung von Standardformularen für die

Veröffentlichung von Vergabebekanntmachungen für öffentliche Aufträge und zur

Aufhebung der Durchführungsverordnung (EU) Nr. 842/2011, Abl L 2015/296, 1.

— Siehe http://simap.europa.eu/

� Durchführungsverordnung (EU) 2016/7 zur Einführung des Standardformulars für die

Einheitliche Europäische Eigenerklärung, ABl. Nr. L 2016/3, 16.

� Durchführungsbeschluss (EU) 2016/1804 über die Durchführungsmodalitäten für die

Anwendung der Artikel 34 und 35 der Richtlinie 2014/25/EU über die Vergabe von

Aufträgen durch Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung

sowie der Postdienste, Abl L 2016/275, 39.

� VO 2007/1370/EG über öffentliche Personenverkehrsdienste auf Schiene und Straße ABl

L 2007/315, 1

— sog. PSO-VO (PSO = Public Service Obligations)

41

Unionsrecht

Entscheidungen (E) bzw Beschlüsse (B)

� Entscheidung 2008/585/EG zur Freistellung der Erzeugung von Strom in Österreich von

der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG zur Koordinierung der Zuschlagserteilung durch

Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der

Postdienste, Abl L 2008/188, 28

� Beschluss 2010/142/EU zur Ausnahme bestimmter Dienste des Postsektors in Österreich

von der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG, Abl L 2010/56, 8.

42

Unionsrecht

Mitteilungenz.B.

� MITTEILUNG DER KOMMISSION ZU AUSLEGUNGSFRAGEN in Bezug auf das

Gemeinschaftsrecht, das für die Vergabe öffentlicher Aufträge gilt, die nicht oder nur

teilweise unter die Vergaberichtlinien fallen, ABl C 2006/179, 2

— Siehe hierzu auch EuG 20.05.2010 Rs T-258/06: die Mitteilung enthält „keine neuen Regeln für die

Vergabe öffentlicher Aufträge, die über die Verpflichtungen hinausgehen, die sich aus dem

bestehenden Gemeinschaftsrecht ergeben. Unter diesen Umständen kann nicht davon

ausgegangen werden, dass die Mitteilung verbindliche Rechtswirkungen erzeugt, die geeignet sind,

die Rechtsstellung der Bundesrepublik Deutschland und der Streithelfer zu berühren; daher ist die

Klage als unzulässig abzuweisen.“ (RN 162)

OSB

43


� Welche innerstaatlichen

Rechtsnormen sind bei der

Beschaffung von




GmbH (BFG) von Relevanz?

44

Ö Bundesverfassungsrecht

Kompetenzrechtliche Grundlagen des B-VG

� Materielles Vergaberecht regelt den Ablauf von öffentlichen Beschaffungsvorgängen

— Angelegenheit des Bundes

� Recht der Vergabekontrolle regelt das Verfahren vor den Vergaberechtsschutz-

einrichtungen

— Angelegenheiten des Bundes und der Länder

USB

OSB

45


� Art 14b Abs 1 B-VG (Bund):

— „Bundessache ist die Gesetzgebung in den Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens,

soweit diese nicht unter Abs. 3 fallen.“ (Generalklausel)

� Art 14b Abs 3 B-VG (Länder):

— „Landessache ist die Gesetzgebung und die Vollziehung in den Angelegenheiten der Nachprüfung

im Rahmen der Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Sinne des Abs. 2 Z 2.“

— Auftraggeber iSd Art 14b Abs 2 Z 2 B-VG: das Land, die Gemeinden, die Gemeindeverbände

sowie bestimmte Stiftungen, Fonds, Anstalten, Unternehmungen, landesgesetzlich eingerichtete

Selbstverwaltungskörper und sonstige Rechtsträger

USB

OSB

46


� Verordnungserlassung

— Art 14b Abs 5 B-VG: „Die Durchführungsverordnungen zu den nach Abs. 1 ergehenden Bundesgesetzen sind,

soweit in diesen Gesetzen nicht anderes bestimmt ist, vom Bund zu erlassen. Abs. 4 ist auf solche

Verordnungen sinngemäß anzuwenden.“

� Mitwirkung der Länder in Angelegenheiten des Bundes

— Art 14b Abs 4 B-VG: „Der Bund hat den Ländern Gelegenheit zu geben, an der Vorbereitung von

Gesetzesvorhaben in Angelegenheiten des Abs. 1 mitzuwirken. Nach Abs. 1 ergehende Bundesgesetze, die

Angelegenheiten regeln, die in Vollziehung Landessache sind, dürfen nur mit Zustimmung der Länder

kundgemacht werden.“

USB

OSB

47


� Art 10 Abs 1 Z 6 B-VG

— Zivilrechtswesen: (Sonder-)Schadenersatzrecht

• Angelegenheit des Bundes

• Regelung von Ansprüchen auf Schadenersatz, die von den allgemeinen

Schadenersatzregeln abweichen

USB

OSB

48

Ö Bundesrecht

Bundesvergabegesetz 2006 (BVergG)

USB

OSB

49

Ö Bundesrecht

� Stammfassung (StF) BGBl I 2006/17

— Vgl EBRV 1171 BlgNR 22. GP

� Änderungen:

— Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2006/193)

• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung

— Aufhebung einer Wortfolge in § 318 Abs 1 sowie einer Wortfolge in Anhang XIX des

Bundesvergabegesetzes 2006 durch den Verfassungsgerichtshof (BGBl I 2007/84)

— Gewisse Änderungen im Bundesvergabegesetzes 2006 (BGBl I 2007/86)

— Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2007/366)

• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung

— Anpassungen aufgrund der Änderung des Bundes-Verfassungsgesetzes und Erlassung eines

Ersten Bundesverfassungsrechtsbereinigungsgesetzes (BGBl I 2008/2)

— Anpassung des Anhanges I des Bundesvergabegesetzes 2006 an das Gemeinsame Vokabular für

öffentliche Aufträge - CPV-Verordnung (BGBl II 2008/326)

USB

OSB

50

Ö Bundesrecht

— „Schwellenwerteverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2009/125)

• befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis 31.12.2010

— BVergG-Novelle 2009 (BGBl I 2010/15)

• Ua Umsetzung der Änderungen in den Rechtsmittelrichtlinien

• Vgl EBRV 327 BlgNR 24. GP

— Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2010/73)

• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2009/1177/EG)

— Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2010/455)

• Verlängerung bis 31.12.2011


• wegen neue EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2011/1251/EU)

— Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“des Bundeskanzlers (BGBl II 2011/433)


USB

OSB

51

Ö Bundesrecht


• Neue Verfahrensart:

Direktvergabe mit vorheriger Bekanntmachung bzw nach vorherigem Aufruf zum

Wettbewerb (§§ 41a u. 201a)

• Änderung des Schwellenwertes bei der Direktvergabe (ohne vorherige

Bekanntmachung/ohne vorherigem Aufruf zum Wettbewerb) (§§ 41 u. 201)

• von 40 TEUR auf 50 TEUR (klassischer Bereich) bzw

• von 60 TEUR auf 75 TEUR (Sektorenbereich)

• Änderung des Schwellenwertes für Bauaufträge im nicht offenen Verfahren ohne

vorherige Bekanntmachung (§ 37 Z 1 BVergG)

• von 120 TEUR auf 300 TEUR

• Änderungen der Regelungen betreffend Schadenersatzansprüche gegen den

Auftraggeber

• Umsetzung des EuGH Erkenntnisses in der Rs C-314/09

USB

OSB

52

Ö Bundesrecht

— Neue „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/95)

• Außerkraftsetzung der Schwellenwertverordnung 2009

• befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis

31.12.2012

— Sicherheitsbehörden-Neustrukturierungs-Gesetz – SNG (BGBI I 2012/50)

— Verwaltungsgerichtsbarkeits-Novelle 2012 (BGBI I 2012/51)

• Aufhebung der Verfassungsbestimmung in § 291 Abs 3 BFVergG 2006 (“Art. 89 B-VG gilt

sinngemäß auch für das Bundesvergabeamt“) sowie jener in § 294 Abs 2 Z 3 BVergG

2006.

— Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/461)


USB

OSB

53

Ö Bundesrecht

— BVergG-Novelle 2013 (BGBI I 2013/128)

• Umsetzung der Energieeffizienz-RL

• Umsetzung der Zahlungsverzugs-RL

• Übergehen der Aufgaben der Vergabekontrolle auf das neue Bundesverwaltungsgericht

per 1.1.2014




• wegen neuer Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17

— Anpassung von Anhang XX (Anforderungen an die Energieeffizienz gemäß § 80a) (BGBl II

2014/257)

USB

OSB

54

Ö Bundesrecht



• nach Außerkrafttreten der Verordnung gelten wieder die eigentlichen Schwellenwerte gem

BVergG


• wegen neuer Schwellenwert-VO 2015/2341/EU und Schwellenwert-VO 2015/2342/EU


• Inhalte siehe RV 776 BlgNR 25. GP und AB 944 blgNR 25. GP:

• Bestbieterprinzip als Regel (Billigstbieterprinzip im OSB und USB nur mehr

ausnahmsweise zulässig);

• Strengere Subunternehmerregelungen

• Flankierende Maßnahmen gegen Lohn- und Sozialdumping



USB

OSB

55

Exkurs

CPV-Code

� Anhang I des Bundesvergabegesetzes 2006: Verzeichnis der Tätigkeiten entsprechend der

Allgemeinen Systematik der Wirtschaftszweige gemäß § 4 Z 1

— CPV – „Common Procurement Vocabulary“

• Siehe VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge (CPV) ABl L

2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14

— NACE Rev1 – “General Industrial Classification of Economic Activities within the European Communities”

• Siehe Anhang III der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und NACE Rev1

— CPC Prov – “Provisional Central Product Classification” (CPC Prov) der Vereinten Nationen

• Siehe Anhang II der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und CPC Prov

— Vorrang zwischen den Nomenklaturen:

• §§ 51 Abs 2 und 212 Abs 2 BVergG 2006: “Zur Abgrenzung des Anwendungsbereiches dieses

Bundesgesetzes in Bezug auf die diesem Bundesgesetz gemäß Anhang I unterliegenden Bauleistungen

bzw. zur Abgrenzung zwischen den diesem Bundesgesetz unterliegenden Kategorien der prioritären oder

nicht prioritären Dienstleistungen hat die NACE-Nomenklatur bzw. die CPC-Nomenklatur Vorrang gegenüber

der CPV-Nomenklatur.“

56

Ö Bundesrecht

� Gliederung BVergG 2006

— Erster Teil: Regelungsgegenstand und Begriffsbestimmungen

— Zweiter Teil: Vergabeverfahren für öffentliche Auftraggeber

• 1. Hauptstück: Geltungsbereich, Grundsätze

• 2. Hauptstück: Arten und Wahl der Vergabeverfahren

• 3. Hauptstück: Bestimmungen für die Durchführung von Vergabeverfahren

• 4. Hauptstück: Bestimmungen für besondere Aufträge und für besondere Verfahren

— Dritter Teil: Verfahren für Sektorenauftraggeber





USB

OSB

57

Ö Bundesrecht

— Vierter Teil: Rechtsschutz vor dem Bundesverwaltungsgericht

• 1. Hauptstück: Zuständigkeit, fachkundige Laienrichter, Ausschluss und Ablehnung

• 2. Hauptstück: besondere Bestimmungen über das Verfahren des Bundesverwaltungsgerichtes in den

Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens

• Nachprüfungsverfahren, Einstweilige Verfügungen, Feststellungsverfahren

— Fünfter Teil: Außerstaatliche Kontrolle und zivilrechtliche Bestimmungen

• 1. Hauptstück: Außerstaatliche Kontrolle

• 2. Hauptstück: Zivilrechtliche Bestimmungen

— Sechster Teil: Straf-, Schluss- und Übergangsbestimmungen

— Anhänge I bis XX

USB

OSB

58

Ö Bundesrecht

ENTWURF Bundesvergabegesetz 2017 (BVergG 2017)

� Begutachtungsentwurf Vergaberechtsreformgesetz 2017 (292/ME 25. GP)

� Ziele des Vergaberechtsreformgesetzes 2017 sind

• Anpassung der nationalen Rechtslage an Unionsrecht

• Berücksichtigung der einschlägigen Rechtsprechung

• Verstärkter Qualitätswettbewerb und Bekämpfung von Lohn- und Sozialdumping

� Begutachtungsfrist: 03.04.2017

USB

OSB

59

Ö Bundesrecht

� Das Vorhaben umfasst hauptsächlich folgende Maßnahme(n):

— Vollständige Umsetzung der Richtlinien 2014/24/EU und 2014/25/EU im

Bundesvergabegesetz 2017

— Adaption von Bestimmungen für den Unterschwellenbereich

— Neuregelung der Fristen für die Einbringung von Feststellungsanträgen

— Verpflichtende Berücksichtigung qualitätsbezogener Aspekte bei einem größeren

Spektrum von Leistungen

— Möglichkeit der Beschränkung der Subvergabe im Einzelfall

— Haftung des Auftragnehmers im Zusammenhang mit Subunternehmern

„Hauptinhalt des Gesetzentwurfes ist die Umsetzung der Richtlinie 2014/24/EU und 2014/25/EU

sowie die damit einhergehenden Adaptierungen der vereinfachten Regelungen für den

Unterschwellenbereich. Daneben werden Anpassungen im Bereich des Rechtsschutzes

vorgenommen und die mit der BVergG Novelle 2016 eingeführten Bestimmungen betreffend das

Bestangebotsprinzip und die Subvergabe weiterentwickelt bzw. ergänzt.“ (292/ME 25. GP, 1)

USB

OSB

60

Ö Bundesrecht

� Gliederung ENTWURF BVergG 2017 (Änderungen/Ergänzungen des BVergG 2006 sind rot

gedruckt)

— Erster Teil: Regelungsgegenstand und Begriffsbestimmungen

— Zweiter Teil: Vergabeverfahren für öffentliche Auftraggeber





— Dritter Teil: Verfahren für Sektorenauftraggeber





USB

OSB

61

Ö Bundesrecht

— Vierter Teil: Rechtsschutz vor dem Bundesverwaltungsgericht

• 1. Hauptstück: Zuständigkeit, fachkundige Laienrichter, Ausschluss und Ablehnung

• 2. Hauptstück: besondere Bestimmungen über das Verfahren des Bundesverwaltungsgerichtes in den

Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens

• Nachprüfungsverfahren, Einstweilige Verfügungen, Feststellungsverfahren

— Fünfter Teil: Außerstaatliche Kontrolle, IMI [= Internal Market Information System], Statistik,

Verpflichtungen nach Zuschlagserteilung und zivilrechtliche Bestimmungen

• 1. Hauptstück: Außerstaatliche Kontrolle, grenzüberschreitende Zusammenarbeit, statistische

Verpflichtungen

• 2. Hauptstück: Verpflichtungen nach Zuschlagserteilung und zivilrechtliche Bestimmungen

— Sechster Teil: Straf-, Schluss- und Übergangsbestimmungen

— Anhänge I bis XXI

USB

OSB

62

Ö Bundesrecht

Zu erwarten: Bundesgesetz über die Vergabe von Konzessionen –

BVergGKonz 2017 (BVergGKonz 2017)

� Siehe etwa§ 3 Abs 4 ENTWURF BVergG 2017 (292/ME 25. GP)

� Per 11.03.2017 wurde noch kein Begutachtungsentwurf versendet bzw.

publiziert

� Ziel: Umsetzung der Richtlinien 2014/23/EU im BVergGKonz 2017

USB

OSB

63

Ö Bundesrecht

Bundesvergabegesetz Verteidigung und Sicherheit 2012 (BVergGVS 2012)

USB

OSB

64

Ö Bundesrecht

Publikationsmedienverordnung 2006

� BGBl II 2006/300 idF 2012/111

— Verordnung ua gemäß § 52 Abs 1 BVergG 2006

— Veröffentlichung von bestimmten Leistungsvergaben, die in den Vollziehungsbereich des

Bundes fallen, in der Online-Ausgabe des Amtlichen Lieferungsanzeigers (Teil des

„Amtsblattes zur Wiener Zeitung“)

USB

OSB

65

Ö Landesrecht

Vergabe-Kontrolle der Länder

� Neun Landesgesetze

— „Vergabe-Nachprüfungs“- bzw „Vergabe-Kontroll“-Gesetze

— Gesetzgebungskompetenz in Art 14b Abs 3 B-VG

� Beispiel Oberösterreich

Stammfassung: Oö Vergaberechtsschutzgesetz 2006, LGBl 2006/130

Änderungen: Oö. Verwaltungsgerichtsbarkeits-Anpassungsgesetz, LGBl 2013/90

USB

OSB

66

Ö Landesrecht

Oö. VergRSG 2006

— Gliederung Oö VergRSG 2006

• 1. TEIL: Geltungsbereich und Zuständigkeit

• 2. TEIL: Nachprüfungsverfahren

• 3. TEIL: einstweilige Verfügung

• 4. TEIL: Feststellungsverfahren

• 5. TEIL: gemeinsame Verfahrensrechtliche Bestimmungen

• 6. TEIL: Schlussbestimmungen

USB

OSB

67

Ö Landesrecht

Oö. Publikationsmedienverordnung 2012

� LGBl 2012/114

— Verordnung ua gemäß §§ 52 Abs 1 BVergG 2006

— Veröffentlichung von bestimmten Leistungsvergaben, die in den Vollziehungsbereich des

Landes Oberösterreich fallen, auf der Homepage des Landes Oberösterreich (www.land-

oberoesterreich.gv.at)

USB

OSB

68

Übersicht (vereinfachte Darstellung – ohne Verteidigung und Sicherheit)

GPA (OSB)

BVergG(OSB u USB)

Teil I, II, III

AEUVGrundfreiheiten und allg Diskriminierungsverbot:

Gleichbehandlung, Transparenz, Nachprüfbarkeit (OSB u USB)

Öffentliche und Sektoren-Auftraggeber in Ö; Bewerber und Bieter

KonzRL

(OSB)

Verord-nungen

Verg-RSG der Län-der

KlassRM-RL

(OSB)

Sekt RL

(OSB)

Sekt RM-RL

(OSB)

BVergGTeil I, IV

Klass RL

(OSB)

OSB = Oberschwellenbereich

USB = Unterschwellenbereich

klass RL = klassiche Richtlinie

Sekt RL = Sektoren-Richtlinie

RM-RL = Rechtssmittelrichtlinie

BVergG = Bundesvergabegesetz

VergRSG = Vergaberechtsschutzgesetz(e)

GPA = Agreement on Government Procurement

AEUV = Vertrag über die Arbeitsweise der Europäischen Union

BVergKonzG

BvergKonz

G

Date post:	02-Nov-2021
Category:	Documents
Upload:	others
View:	0 times
Download:	0 times

Vergaberecht SS 2017 (2) rechtl. Grundlagen - online ...

Documents