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Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. GallenTagungsthema: „Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht“ (InterContinental, Zürich)Donnerstag, 22. Juni 2006

von

Peter V. KunzProf. Dr. iur., Fürsprecher, LL.M. (Georgetown)Ordinarius (ordentlicher Professor) für Wirtschaftsrecht sowie für Rechtsvergleichung an der Universität BernDirektor am Institut für Wirtschaftsrecht, Bern

kunz@iwr.unibe.ch

Aktualitäten im schweizerischen Personengesellschaftsrecht – ein erster

Überblick

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I. EinleitungA. VorbemerkungenB. Realien zu den Personengesellschaften

II. Ausgewählte AspekteA. Übersicht zu den Gesellschaftsformen

a) Kaufmännische Unternehmung als Abgrenzungb) Einfache Gesellschaften

c) Kollektivgesellschaftend) Kommanditgesellschaften

Inhalt

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B. Situation „de lege lata“a) Rechtsprechungb) Doktrinc) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)d) Spezialsituation 2: Privatbanken

C. Situation „de lege ferenda“a) Ruhe vor dem Sturm?b) Weitere Haftungsbeschränkungen bei

Personengesellschaften – zwei Modellec) KAG: Kommanditgesellschaft für kollektive

Kapitalanlagend) EU-Aspekte

III. Schlussbemerkungen

Inhalt

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1) Gesellschaftsrecht im Allgemeinen

Kapitalgesellschaften im Vordergrund

Praxis (BGer, EBK/UEK etc.): AG Gesetzgebung: AG + GmbH Spezialgesetze (BEHG, RAG etc.) OR: GmbH-Revision „4. grosses Aktienrecht“ PVK: SJZ 102 (2006) 145 ff.

A. Vorbemerkungen

Einleitung

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2) Aktualitäten bei Personengesellschaften

„Stiefkinder“… Flaute in Rechtsprechung

wenig Neues nach wie vor Highlight: BGE 124 III 363

Flaute in Gesetzgebung? Anwendbarkeiten: nein: OR-Revisionspflicht ja: FusG ja: OR-Revision zur Rechnungslegung

A. Vorbemerkungen

Einleitung

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3) Ausser Acht

v.a. steuerrechtliche Aspekte

4) Aufbau des Referats – Schwerpunkte Realien „Kurz-Repetitorium“ FusG Zukunftsperspektiven

A. Vorbemerkungen

Einleitung

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B. Realien zu den Personengesellschaften

1) Quantitative Bedeutung – Statistik

Körperschaften: 174‘709 AG + 88‘089 GmbH Personengesellschaften: 14‘418 Koll.g. + 2‘605 Komm.g. nicht im HR: nicht-kaufmännische PG + einfache G.

2) Personengesellschaften als KMU

Bedeutung nach FusG Bedeutung betreffend „Corporate Governance“?

Einleitung

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a) Kaufmännische Unternehmung als Abgrenzung (wirtschaftlicher) Zweck vs. Mittel (Unternehmen) kaufmännisches Unternehmen: Art. 52 ff. HRegV einfache Gesellschaft vs. kaufmännisches Unternehmen HR-Eintragung: Art. 553 OR/Art 595 OR

b) Einfache Gesellschaften Art. 530 ff. OR Gesamthandsverhältnis Haftung: primär + unbeschränkt + solidarisch Vertretung: Art. 32 ff. OR (vs. Delikte)

Spezialfall der „kaufmännischen einfachen Gesellschaft“

Ausgewählte Aspekte

A. Übersicht zu den Gesellschaftsformen

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c) Kollektivgesellschaften Art. 552 ff. OR Rechtsgemeinschaft vs. juristische Person Gesamthandsverhältnis

Haftung: sekundär + unbeschränkt + solidarisch

d) KommanditgesellschaftenArt. 594 ff. OR Rechtsgemeinschaft vs. juristische Person Gesamthandsverhältnis Komplementäre vs. Kommanditäre

Haftung: sekundär + unbeschränkt + solidarisch

Ausgewählte Aspekte

A. Übersicht zu den Gesellschaftsformen

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B. Situation „de lege lata“

a) Rechtsprechung

Prozesse als Seltenheit wenige BGE seltenes Highlight: BGE 124 III 363 Auswahl: BGE 4C.339/2004; ZR 103 (2004)

Nr. 20; RVJ 2005, 192 ff. – SZW 72 (2000) 308 ff.

Ausgewählte Aspekte

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B. Situation „de lege lata“

b) Doktrin

Grundlinien sind unbestritten keine „Publikationsflut“ Beispiele

Ausgewählte Aspekte

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Ausgewählte Aspekte

B. Situation „de lege lata“

c) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)

1) Sonderregelungen Art. 1 Abs. 1 FusG: PG betroffen Art. 55 Abs. 4 FusG: Konversion nach OR

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Ausgewählte Aspekte B. Situation „de lege lata“

c) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)

2) Übertragende sowie übernehmende Gesellschaften „Gesellschaften“ z.B. Koll.g./Komm.g. (Art. 2 lit. b

FusG)

i) Fusion: Art. 4 Abs. 2 FusG

ii) Spaltung: Art. 30 FusG

iii) Umwandlung: Art. 54 Abs. 2/Abs. 3 FusG (Art. 55 FusG)

iv) Vermögensübertragung: Art. 69 FusG

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Ausgewählte Aspekte

B. Situation „de lege lata“

c) Spezialsituation 1: Fusionsgesetz (FusG)

3) KMU-Privilegierung Ansatz: „Bericht“, „Prüfung“ sowie „Einsicht“ PG fallen oft unter Art. 2 lit. e FusG

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Ausgewählte Aspekte

B. Situation „de lege lata“

d) Spezialsituation 2: Privatbanken

Image

Vereinigung Schweizerischer Privatbankiers:

- 1934 gegründet (von 60 auf 14 Mitglieder)

- zwei Koll.G. (z.B. Pictet)

- zwölf Komm.G. (z.B. LODH)

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C. Situation „de lege ferenda“

a) Ruhe vor dem Sturm? Haftungsproblematik im Vordergrund 1993: Groupe de Réflexion

1998: Vorstoss von NR Raggenbass 1998/1999 Expertengruppe „GmbH-Revision“

Ausgewählte Aspekte

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C. Situation „de lege ferenda“

b) Weitere Haftungsbeschränkungen bei Personengesellschaften – zwei Modelle

1) Schweizerische „GmbH & Co. KG“ Komplementäre belassen – juristische Personen

akzeptieren Art. 594 Abs. 2 OR ersatzlos streichen

2) Partnerschaft mit beschränkter Haftung (PmbH)

Komplementäre abschaffen, nur Kommanditäre legislatorische Rechtsvergleichung Forderung in Doktrin: z.B. Peter Böckli (in: FS

Nobel, Bern 2005, 17 ff.)

Ausgewählte Aspekte

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c) KAG: Kommanditgesellschaft für kollektive Kapitalanlagen AFG zu KAG• Botschaft vom 23. September 2005• Status: Schlussabstimmung in Sommersession 2006 Neuerungen, z.B.:• SICAV + SICAF• Kommanditgesellschaft für kollektive Kapitalanlagen Prinzip = „GmbH & Co. KG“ Schranke = Zweck + Zeit

Hybrid-Form, aber PG

Ausgewählte Aspekte

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d) EU-Aspekte EU-Verordnung

• Societas Europaea + EWIV• vs. Personengesellschaften

EU-Richtlinien• AG bzw. Kapitalgesellschaften im Vordergrund• Ausnahmen seit 1990:

- 4. EU-RL (Bilanzrichtlinie)- 7. EU-RL (Konzernrechnungsrichtlinie)

Ausgewählte Aspekte

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1) Bedeutung der Personengesellschaften Wichtigkeit – nicht nur in „Kleinst-Verhältnissen“ KMU als Zukunft der Schweiz „Vernachlässigungen“: Gerichte + Lehre + Forschung

2) Gegenstand von Gesetzen und Gesetzesprojekten ja: FusG nein: OR-Revisionspflicht ja: OR-Revision betreffend Rechnungslegung

3) Künftiges Personengesellschaftsrecht GmbH & Co. KG bzw. PmbH werden „kommen“ Rechtsvergleichung Zeitfaktor…

Schlussbemerkungen

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Besten Dank für Ihre Aufmerksamkeit!

Peter V. Kunz

Universität Bern Institut für WirtschaftsrechtSchanzeneckstrasse 1CH-3001 BernTel.: 031 / 631 55 88

kunz@iwr.unibe.ch